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甘肃金城律师事务所法律顾问业务节点(十)解散、破产、清算法律服务

更新时间:2017-11-29 14:00:00点击次数:342次

甘肃金城律师事务所专注企业法律顾问服务二十余年。为实现法律服务专业化,将企业法律顾问服务分解为十个业务节点,由不同业务团队深度研发,精耕细作;为实现周密的全方位立体化服务,各业务团队无缝衔接,相互融合,为客户提供量身定制的个性化法律服务方案,帮助客户创造价值、维护权益。

甘肃金城律师事务所法律顾问业务节点(十)

解散、破产、清算法律服务 

一、正确认识解散、破产、清算在公司治理中的作用

一般人对解散、破产、清算缺乏正确、全面的认识,认为这是企业经营失败、退出市场的行为,避之唯恐不及。或者将其用于逃废债务,乐此不疲。实际上,市场有风险,经营有成败,解散、破产、清算伴随着企业产生、发展、消亡的全过程,这是符合事物发展的客观规律的。因此,在商业实践中,企业要正确认识和应用解散、破产、清算这些法律手段,选择适合本企业的发展或者终止方案。

当企业面临解散、破产、清算问题时,律师的法律服务必不可少。经营危机中的企业通过破产和解、破产重整、破产重组获得新生,或者通过破产清算、解散清算退出市场,都需要在法律专业人士的协助下,才能顺利完成。

二、解散、破产、清算概述

(一)解散

解散主要有自主解散、被行政行为解散和司法解散三种情形。

1.自主解散。出资人可以决定设立企业,当然就有权解散之。自主解散有以下几种情形:企业登记的经营期限届满,出资人不决定延长的,自动解散;企业设立时出资人约定的解散事由出现,就依当初的约定解散;出资人一致同意,或者根据章程、协议的规定由多数作出决议决定解散;企业因合并、分立而解散。

2.被行政行为解散。主要包括被吊销营业执照、责令关闭或撤销。企业如果因违法经营行为撤销解散对负有个人责任的法定代表人影响重大,法律规定自该公司、企业被吊销营业执照之日起三年内,不得担任其他公司的董事、监事、高级管理人员。

3.司法解散。这种情形主要适用于公司。公司法规定,当公司的股东会或者董事会因内部矛盾出现了僵局,不能做出有效的股东会决议或董事会决议,甚至不能正常召开股东会会议或者董事会会议,使公司的经营陷入瘫痪,持有百分之十以上的股东可以诉请人民法院判决解散公司,以避免对公司财产造成不必要的损耗。

经营企业是一种理性行为,当企业的存续对出资人不再有价值的时候,就应当依法选择合适的方式果断解散,及时脱身,继续寻求更有意义的商业机会。避免陷身泥潭就是胜利。

(二)破产

破产的条件是企业不能清偿到期债务处于持续状态,而且伴随有资不抵债或者明显缺乏清偿能力(比如资产变现能力差)的事实。目前,在我国只有具备法人资格的企业才能适用破产。

破产程序的启动者,可以是债权人,也可以是债务人,债权人申请债务人破产,对债务人来说是一种被动破产;债务人申请自己破产,可称为主动破产。

破产不仅可以消灭债务人,还蕴含着通过破产使企业摆脱困境实现重生的机制。破产包括三种程序:破产和解、破产重整、破产清算。破产和解和破产重整就是通过破产程序,一方面让债权人看到给予债务人喘息的机会,让其通过一番重新振作,有希望扭亏增盈,恢复清偿能力,另一方面也让债权人看到,如果迫使债务人走向破产清算,自己的损失会更大,两害相权取其轻,同意给予债务人起死回生的机会。破产和解或破产重整程序可以使债务人暂时摆脱被逼债的困境,债务人的管理层也可以暂时“高枕无忧”了。因此,聪明的企业处于债务困境时,往往主动选择破产和解或破产重整,实现自我“保护”,迫使债权人不得不暂停逼债,坐下来谈判。而且,涉及国计民生或国家国际竞争力的一些重要产业领域的重量级企业,通过破产重整程序,往往能够获得政府的资金支持或者政策支持。破产清算就是债务人没有重生的希望,或者也不追求重生,或者债权人不同意和解或重整,破釜沉舟,通过清算并公平清场后一次了断,债务人企业注销,未获清偿的债权消灭。如果破产和解或破产重整计划失败,也就只能走向破产清算了。

对债权人来说,如果债务人长期拖欠债务,可以利用其有可能存在资不抵债或者明显缺乏清偿能力的情形,向人民法院申请对债务人实施破产,这一招对还想继续经营的债务人来说是不小的压力,可以此迫使其想方设法偿债。

(三)清算

企业无论是解散,还是被人民法院宣告破产,都要进行清算。清算就是清理企业财产,清收债权,清偿债务,如果有剩余财产,在出资人之间分配。清算结束后,才可以办理企业的注销登记。通俗讲,清算就是为终止的企业办理后事的活动。

清算是企业终止后特定人的法定义务。有限责任公司的清算义务人是股东,股份有限公司的清算义务人是董事或股东大会确定的人。其他性质的企业由出资人组织清算。清算义务人应当依法限期组成清算组进行清算,清算义务人逾期不成立清算组的,利害关系人可以诉请人民法院指定清算组进行清算。清算期间,债务人不得对债权人个别清偿。清偿要严格按照顺序依次进行:清算费用职工的工资、社会保险费用和法定补偿金,所欠税款,其他债务剩余财产,按照股东的出资比例股份比例分配。清算组发现财产不足清偿债务的,应当依法向人民法院申请宣告破产。

三、本业务团队在解散、破产、清算中提供的法律服务

本业务团队有着丰富的处理企业解散、破产、清算法律实务的经验,为多家企业破产重组和解散、清算提供了系列法律服务,积累了比较丰富的法律实务经验。

本业务节点律师团队主要为企业提供以下法律服务:

一是接受人民法院指定,担任企业破产管理人,履行法定职责

二是接受债务人委托,向法院提交申请企业破产的材料,申请企业破产,积极维护债务人合法权益,为债务人设计破产保护方案;

三是接受债权人委托,向人民法院申请债务人破产,撰写债权申报材料,向法院申报债权,参加债权人会议等整个破产程序,依法积极维护债权人合法权益;

四是根据委托,主持、参加或列席管理人、债权人、债务人及其他破产当事人召开的各项工作会议,发表律师意见或建议;

五是根据委托协助企业草拟《破产财产清偿方案》、《破产财产分配报告》、《破产终结报告》等法律文书。债务人进行和解、重整的,草拟《和解协议》或《重整计划》;

六是根据委托,依法对《破产财产清偿方案》、《和解协议》、《重整计划》、《破产财产分配报告》等出具《法律意见书》;

七是根据委托,协助企业办理税务清算,协助企业办理工商注销登记。

结语:企业特别是公司,是市场经济的主要主体,牵扯方方面面的利益关系,各国都为之建立了一套严密、周详的规则体系,企业的设立、经营及终止,特别是解散、破产、清算的环节,法律性、专业性极强,最好聘请专业的律师,统筹兼顾,设计方案,严格按照游戏规则行事,否则,顾此失彼,一着不慎,弄巧成拙,得不偿失。经营者未雨绸缪,防患于未然,则可收四两拨千斤的功效,一旦酿成错误,则千斤难拨四两。

(团队成员:魏彦珩律师,张铮律师,吴应诊律师)

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