业务节点介绍 - 甘肃金城律师事务所

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甘肃金城律师事务所企业法律顾问业务节点(二)企业治理法律服务

更新时间:2017-11-01 15:04:00点击次数:760次

甘肃金城律师事务所专注企业法律顾问服务二十余年。为实现法律服务专业化,将企业法律顾问服务分解为十个业务节点,由不同业务团队深度研发,精耕细作;为实现周密的全方位立体化服务,各业务团队无缝衔接,相互融合,为客户提供量身定制的个性化法律服务方案,帮助客户创造价值、维护权益。

甘肃金城律师事务所企业法律顾问业务节点(二)

企业治理法律服务

一、法人治理结构

法人治理结构,是现代企业制度中最重要的组织架构。法人治理结构有狭义和广义之分。狭义的公司治理主要是指公司内部管理层的关系,即股东、董事、监事及经理层之间的关系。广义的公司治理还包括与利益相关者,如员工、客户、税务部门、社会公众等之间的关系。

二、企业法人治理结构的重要性

法人治理结构,是公司制度的核心,具有至关重要的作用。公司作为法人,也就是作为由法律赋予了人格的团体人、实体人,需要有相适应的组织体制和管理机构。一个科学的组织体制和管理机构,可以使之具有决策能力、管理能力,并持续有效的让企业注入发展活力。合理合法的企业法人治理结构设计,不仅关系到保护投资人利益的问题,关系到企业的良性运转和健康发展,而且关系到整个企业所有相关利益者根本权益,完备合理的企业结构设置,会实现公司各组成部分各司其职、各负其责、协调运转、有效制衡的直接目的。科学合理的企业法人治理结构设计是一项系统复杂的业务,需要律师等专业人士的协助才能完成。

公司治理有两个关键性安排,一是公司控制权的安排,二是激励制度设计。作为法律服务团队,如何做好这两个关键性安排,为企业设计出能协调以上利益各方关系并能保证企业良性运行,能全面调动企业管理层和员工积极性的企业法人治理结构与治理机制,则是律师的职责和价值所在。

三、我国企业法人治理的问题及原因

2017年4月24日,国务院办公厅发布国办发〔2017〕36号《关于进一步完善国有企业法人治理结构的指导意见》,其中就指出当前多数国有企业已初步建立现代企业制度,但从实践情况看,现代企业制度仍不完善,部分企业尚未形成有效的法人治理结构,权责不清、约束不够、缺乏制衡等问题较为突出,一些董事会形同虚设,未能发挥应有作用,据此需要改进国有企业法人治理结构,完善国有企业现代企业制度。

国有企业如此,民营企业亦如此。我国的企业法人,普遍存在法人治理结构缺失或上述现状问题,究其原因主要有以下三个方面。

(一)文化原因

中国文化长期缺少民主法制精神,盛行皇权思想,所谓“普天之下莫非王土,率土之滨莫非王臣”。“一把手”崇拜是现实生活中普遍的思维。正是由于我们文化中存在的这种“一把手”意识,从而打破了企业制衡机制,使制衡机制荡然无存。

(二)人员结构原因

由于现在企业组织、人员高度重合,有的甚至三职一肩挑。我们经常说,股东会、董事会、监事会、经理层应该各行其事,相互制衡,但实际情况往往是三会一班人,很难做到制衡监督。

(三)企业法人独立性认识不足的原因

依法成立的公司是独立的法人主体,拥有独立的法人财产所有权、依照法定程序独立表达自己的意志,独立承担行为结果。而实践中,尤其是民营企业,投资者无法清晰判断和区分投资者和管理者、投资者和企业之间的关系。公司企业的股东或投资者认为企业是其出资成立,就应该完全由其控制,全权决策,最终将企业法人治理结构变为大股东或实际投资控制人的直接控制,没有合理制衡机制可言。

因此,普遍存在上述三职一肩挑、二职一肩挑、没有授权、没有合理机制的状况,这必然使企业的制约机制失衡,企业发展缺乏活力。也正因为如此,在司法实践中,涉及诉讼案件当中,因公司企业承担相关民事责任,容易通过相关充分证据而刺破法人面纱,最终往往会出现股东承担连带责任的情形。

四、建立科学的法人治理结构

一个科学的组织体制和管理机构,可以使公司法人能有效地活动起来,使之具有决策能力、管理能力。而科学、合理的组织体制和管理结构,必须根据《公司法》的规定,并结合公司的规模、运行机制等自身情况进行设计和完善。建立和完善公司法人治理结构,应当遵循一定的原则,包括:

(一)法定原则

公司法人治理结构关系到公司投资者、决策者、经营者、监督者的基本权利和义务,凡是法律有规定的,应当遵守其规定(主要是《公司法》的规定)。

(二)职责明确

公司法人治理结构的各组成部分职责不清、分工不明,即会导致公司混乱,影响正常职责的行使和功能的发挥。因此,公司法人治理结构的各组成部分,职责分工必须明确,在这个基础上各行其职,各负其责。

(三)协调运转有效制衡

公司法人治理结构的各组成部分是密切地结合在一起运行的,只有相互协调、相互配合,才能有效率地运转,有成效地治理公司。

公司法人治理结构的各部分之间不仅要协调配合,而且还要有效地实现制衡,包括不同层级机构之间的制衡,不同利益主体之间的制衡。

(四)资源整合原则

公司治理结构的设置,应结合公司自身特点,充分发挥公司各方面的资源优势,以达到资源整合、资源有效运用的目的。

(五)动态调整

任何事物都是发展变化的,公司同样也处于发展变化之中。公司在发展变化过程中,受到内部各要素状况的限制和制约,同时也受到外部环境的制约和影响。因此,公司在发展过程中要随着内部各要素状况的变化和外部环境的变化,及时对治理结构进行有针对性的调整,以实现公司的良性运转和健康发展。

结语

企业法人治理结构是对企业的生死存亡具有至关重要作用的制度,无论是相对于企业自身的发展规划,还是对于公司的每个股东及员工都有密切的相关性。建立合理科学的企业法人治理结构能有效的防止企业存在的潜在经营管理问题与风险。因此,科学规范的企业法人治理结构是企业正常运作、健康发展的基本保证,也是股东有限责任的制度保障。同时,完善企业法人治理结构是一条漫长的道路,需要不断的探索与努力,不仅仅要从法律制度层面找到有效彻底的解决办法,更需要出资人(股东)从思想层面真正认识到法人治理结构的重要性。

本业务节点团队成员:邹世语律师、汪秦基律师、焦玫莉律师、王正明律师。