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甘肃金城律师事务所企业法律顾问业务节点(一) 企业设立法律服务

更新时间:2017-10-30 14:48:00点击次数:202次

甘肃金城律师事务所专注企业法律顾问服务二十余年。为实现法律服务专业化,将企业法律顾问服务分解为十个业务节点,由不同业务团队深度研发,精耕细作;为实现周密的全方位立体化服务,各业务团队无缝衔接,相互融合,为客户提供量身定制的个性化法律服务方案,帮助客户创造价值、维护权益。

甘肃金城律师事务所企业法律顾问业务节点(一)

    企业设立法律服务

一、企业设立简介

企业设立是指发起人为组建企业,按照法律规定的条件和程序,采取和完成一系列步骤,使其取得法律人格的行为总称。公司设立的实质是一种法律行为,是企业诞生的程序,并非简单的注册登记问题。企业设立过程中涉及很多复杂的问题,例如签订设立协议、制定章程、确定股东出资方式、股权结构设计、股东权利义务安排与利润分配、建立企业财务制度等。以上诸多法律行为需要律师等专业人士的协助才能顺利完成,合法、合理规划企业设立方案是决定企业营利能力、实现企业良治久安的基础。

根据企业组织形式的不同,企业可以分为公司、合伙企业、个人独资企业等。现代市场经济环境下,公司是企业最主要的形态,本文以有限责任公司设立的法律服务为例进行业务介绍。

二、拟定企业设立协议,规范发起人行为,保障发起人权益

“设立协议”是指发起人之间就设立企业事项所达成的明确彼此之间权利义务关系的法律文书,是发起人设立企业的原始合意。实务中,若设立协议是企业设立必备要件时,设立协议的无效将会导致企业设立无效或事后被撤销其法人资格。若设立协议非企业设立的必备要件,设立协议的无效虽不必然导致企业设立出现瑕疵,但仍会为企业的经营管理留下隐患。为了规范发起人之间的权利与义务,确保发起人权益,有必要在设立企业初期,即聘请专业人士根据发起人之间的合意,为发起人拟定完备的企业设立协议。

三、根据实际情况,制定个性化的章程

(一)章程的重要性

公司章程是由设立公司的股东制定并对公司、股东、经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。公司章程是公司组织和活动的根本准则,是公司自治的“宪章”,是公司成立和存续的必备要件。

(二)章程的个性化设计

实践中,发起人在设立公司时,往往随意在网上下载一份简单的章程范本,填写上拟成立的公司信息后,即作为本公司的章程。这种做法是极其不可取的。章程设计目的一是为了事先预防公司治理和经营中可能产生的风险,二是发生纠纷后,根据章程找到成功化解的依据。实际生活中,因公司经营的业务、股东组成、组织机构、内部决策权、执行权、监督权的配置等事项的差异,决定了公司存在的潜在问题和矛盾不同。因此,唯有对章程的每一条款进行个性化、有针对性的设计,才能真正达到预防纠纷和化解法律风险之目的。

本所律师依据法律规定、结合实务经验,一方面,从章程内容方面考虑,可以从公司的经营宗旨和范围、公司资本、股东权利和义务、股权转让、公司的机构及其产生办法、职权、议事规则、会议召开程序和内容、财务会计制度与利润分配、公司合并和组织变更等方面,制定出明确、具体、实用、创新的规范,从而使章程达到“事先预防”和“事后救济”的作用。另一方面,根据保护的对象不同,公司章程可以侧重于保护中、小股东权益,也可以侧重于保护大股东权益。

以有限公司股东利润分配权为例,具体操作时,若从保护中、小股东的利润分配权考虑,可以进行如下设计。第一,关于红利分配标准方面,全体股东可以约定不按照出资比例分取红利;第二,关于红利分配的形式和期限,公司章程可以明确规定红利分配形式为货币;明确规定红利的支付期限,以及逾期支付后的违约责任;第三,表决方式方面,规定非经全体股东一致同意,不得变更红利分配的标准、形式及期限等内容。

若从保护大股东的利润分配权考虑,设计中重点关注以下问题。第一,关于红利分配标准方面,全体股东可以约定按照出资比例分取红利;第二,关于红利分配的形式及期限等内容变更方面,章程规定具有一定比例表决权的股东通过;第三,表决方式方面,规定代表一定比例表决权的股东同意即可变更红利分配的标准、形式及期限等内容。

四、企业治理

公司组织机构又称公司机关,指根据法律或公司章程的规定,是对内经营管理公司事务,对外代表公司实施法律行为,行使权利、履行义务的个人和集体。公司组织机构是落实公司治理理念的载体,是公司治理的核心内容。公司治理主要就是公司各组织机构在贯彻公司经营目标前提下的有效运行,公司的组织机构在行使各自职权时相互合作和制衡,最终在兼顾各相关者利益的基础上实现公司、股东及相关者的权益最佳化。

根据《公司法》规定,有限责任公司一般设立以下四类机关:权力机关,即股东会;决策机关,即董事会;监督机关,即监事会;执行机关,即经理。在股东人数较少或规模较小的有限责任公司中,董事会和监事会不是必设机构,可以由执行董事和监事行使职权。以股东会为例,股东对公司的权利即股权,是通过召开股东会议的方式行使,股东参加会议并通过会议行使权利、履行义务,整个过程中如果任何一个细节处理不好,都有可能导致股东会决议效力存在瑕疵,影响到公司整体运行。为避免上述类似问题的发生,有必要在股东会职权、会议召开时间、地点,会议召集方式、股东表决权规则等方面结合实际情况制定明确规定,确保股东会顺利、有效运行。

因此,需要聘请律师根据实际情况,合法、合理的设置公司的组织机构、制定各机关的权利与义务等内容,使公司处于良好的治理环境中。

五、协助企业办理设立登记

根据企业的实际情况,结合工商机关等单位对设立企业的不同要求,订制企业设立方案、并协助企业合法合规的办理设立登记,防范设立期间可能出现的法律风险。

结语:律师在提供企业设立的法律服务过程中,可以接受全体发起人的委托,也可以接受部分或单个发起人的委托,根据委托方的需求与条件,设计合理的企业设立方案,提供优质高效的法律服务,为企业的良好发展奠定坚实基础,并充分保障委托人的合法权益。

团队成员:侯思霞律师、吴应珍律师、李楠律师。

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